《商標(biāo)法》第三十六條第二款規(guī)定，經(jīng)審查異議不成立而準(zhǔn)予注冊的商標(biāo)其專用權(quán)保護(hù)時間起點為初步審定公告三個月期滿之日。[1]實務(wù)當(dāng)中，該時間點設(shè)置給相關(guān)公眾及利害關(guān)系人等申請無效宣告造成一定的誤區(qū)，導(dǎo)致了法院、國家知識產(chǎn)權(quán)局（以下簡稱“國知局”）出現(xiàn)完全相反的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，且縮短了權(quán)利人的商標(biāo)專用權(quán)有效保護(hù)期限。本文對此提出起算點修改建議，希望能完善該條款的設(shè)置。

 

       一、《商標(biāo)法》第三十六條第二款與商標(biāo)無效宣告的聯(lián)系

 

       在青島長城電力集團(tuán)有限公司與國知局商標(biāo)權(quán)無效宣告請求行政糾紛一案中，[2]訴爭商標(biāo)于2014年2月27日初審公告，2014年5月27日被第三人申請異議，2015年12月7日異議不成立而核準(zhǔn)注冊公告，商標(biāo)專用權(quán)期限為2014年5月28日至2024年5月27日；2020年3月9日本案第三人向國知局提出訴爭商標(biāo)無效宣告申請，之后被國知局宣告無效；本案原告隨即向法院提起行政訴訟，并主張訴爭商標(biāo)于2014年2月27日初審公告，專用權(quán)期限為2014年5月28日至2024年5月27日，無效宣告期限的起算點應(yīng)為2014年5月28日，截止日期應(yīng)為2019年5月28日，本案第三人向國知局提出無效宣告的時間為2020年3月9日，超過了《商標(biāo)法》規(guī)定的無效宣告五年期限限制。[3]法院認(rèn)為，自注冊公告發(fā)布之日起視為社會公眾知道或者應(yīng)當(dāng)知道商標(biāo)注冊的事實，故無效宣告的時限理應(yīng)以注冊公告之日為起算點，本案第三人于2020年3月9日對訴爭商標(biāo)提出無效宣告請求，未超出五年期限。

 

       但在烏蘇里斯克巴里贊姆股份無限公司與國知局商標(biāo)權(quán)無效宣告請求行政糾紛一案中恰好相反。[4]原告主張自己提起無效宣告的時間并未超過五年法定期限，法院審理后認(rèn)為，本案第三人取得訴爭商標(biāo)專用權(quán)的時間自初步審定公告三個月期滿之日起算，即2013年7月28日，原告于2019年3月14日對訴爭商標(biāo)提起無效宣告申請已超過了法定的五年期限。

 

       通過筆者檢索的以上兩件及其他多件案例對比可以看出，法院、國知局、商標(biāo)從業(yè)人員及相關(guān)公眾對這類經(jīng)審查異議不成立的商標(biāo)提起無效宣告的期限起算點出現(xiàn)了兩種不同的觀點：一種認(rèn)為自注冊公告之日起計算；另一種認(rèn)為自初審公告三個月期滿之日計算。筆者認(rèn)為，造成這種爭議的主要原因是《商標(biāo)法》第三十六條中關(guān)于經(jīng)審查異議不成立的商標(biāo)專用權(quán)期限起算點規(guī)定不合理。因為《商標(biāo)法》第四十五條規(guī)定了無效宣告自“商標(biāo)注冊之日”起五年內(nèi)提出申請這個大的方向，在針對經(jīng)審查異議不成立的商標(biāo)提起無效宣告時就需要確定其“注冊之日”的具體日期，此時只能通過《商標(biāo)法》第三十六條第二款來確定，但是該條款的規(guī)定不合理，表述不夠清晰，從而引起了爭議。本文就該條款在實務(wù)當(dāng)中引發(fā)的問題進(jìn)行分析并提出建議，希望能促進(jìn)該條款的完善。

 

       二、《商標(biāo)法》第三十六條第二款存在的問題

 

     《商標(biāo)法》第三十六條第二款主要對經(jīng)商標(biāo)異議審查不成立而準(zhǔn)予注冊的商標(biāo)其專用權(quán)期限取得的時間點進(jìn)行規(guī)定，這里的規(guī)定引發(fā)了兩個問題，其一是容易對爭議商標(biāo)提起無效宣告的時間點產(chǎn)生誤區(qū)，其二是縮短了經(jīng)歷過異議程序的商標(biāo)其專用權(quán)有效期限。

 

     （一）無效宣告起算時間點的誤區(qū)

 

       在《商標(biāo)法》第四十五條的無效宣告制度中規(guī)定，無效宣告的提起要在商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)（馳名商標(biāo)除外），但是這里的“商標(biāo)注冊之日”并不明確，特別是對于經(jīng)審查異議不成立的商標(biāo)，《商標(biāo)法》及《商標(biāo)法實施條例》都沒有明確規(guī)定，《商標(biāo)審查審理指南》（2021版）雖然規(guī)定了：對經(jīng)異議程序或不予注冊復(fù)審程序核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)提出無效宣告請求的，需在該商標(biāo)重新刊登注冊公告后提出。[5]但是該條并沒有明確規(guī)定重新刊登注冊公告就是無效宣告五年期限的起算點。而在實務(wù)中對注冊時間起算點很容易產(chǎn)生誤區(qū)主要有兩個方面原因：其一，有些商標(biāo)經(jīng)過了異議程序，但是國知局官網(wǎng)的商標(biāo)詳情頁顯示的注冊公告日期并沒有更新，仍然顯示為初審公告加三個月的時間，如果不進(jìn)行詳細(xì)流程的查詢，完全不知道該商標(biāo)此前經(jīng)過了商標(biāo)異議程序，由此導(dǎo)致對申請無效宣告起算時間點產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識；其二，在缺少明確法律規(guī)定情況下，很多人并沒有注意到這一條款的爭議之處，對于一般的商標(biāo)經(jīng)過查詢后，都會想當(dāng)然的以專用權(quán)期限起點作為對應(yīng)期限來計算。

 

       筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)明確的是對經(jīng)審查異議不成立的商標(biāo)而言，無效宣告五年期限的起算點應(yīng)當(dāng)以商標(biāo)最終的注冊公告之日為準(zhǔn)。原因主要為：首先，只有最終注冊公告的商標(biāo)才屬于有效商標(biāo)，才產(chǎn)生注冊的公示效力，才能開始提起無效宣告；其次，如果按照商標(biāo)初審公告期滿之日作為起算日，那么實際上就縮短了他人提起無效宣告的權(quán)利行使期限，假如該商標(biāo)經(jīng)過了異議、異議復(fù)審以及訴訟程序，最終經(jīng)審查異議不成立重新做出注冊公告，此時注冊公告之日已經(jīng)是在初審公告期滿之日的五年之后，那么這種情況下其他利害關(guān)系人就意味著直接失去了提起無效宣告的權(quán)利，顯然不合理。

 

      （二）商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)期限的縮短

 

       按照《商標(biāo)法》第三十六條的規(guī)定，經(jīng)審查異議不成立的商標(biāo)其專用權(quán)保護(hù)期限仍然是按初審公告三個月期滿之日起計算，雖然保護(hù)期限理論上仍然是十年，但是其中異議審查期間注冊人并不享有專用權(quán)，也不具有追溯力，這就導(dǎo)致被異議過的商標(biāo)專用權(quán)行使期限實際上不足十年。按照《商標(biāo)法》對商標(biāo)異議程序的規(guī)定，商標(biāo)異議的審查期限為十二個月內(nèi)，有特殊情況的經(jīng)批準(zhǔn)可延長六個月，異議之后不服可以異議復(fù)審，復(fù)審不服后可以繼續(xù)行政訴訟一審、二審及再審，那么也就意味著最終經(jīng)審查異議不成立而準(zhǔn)予注冊的商標(biāo)其專用權(quán)期限嚴(yán)重縮短。對比商標(biāo)專用權(quán)期限本身只有十年而言，縮短的期限已經(jīng)占據(jù)相當(dāng)比例。而且他人提出的異議給注冊人已經(jīng)帶來了答辯、應(yīng)訴義務(wù)和商標(biāo)核準(zhǔn)注冊推遲的后果，在審查異議不成立后還要面臨專用權(quán)行使期限的縮短，這種計算方式對于注冊人而言有加重其義務(wù)減少其權(quán)利的不平衡之處。

 

       有人提出該條款第二句不是也對商標(biāo)公告期滿之日起至核準(zhǔn)注冊決定前產(chǎn)生的使用行為規(guī)定了救濟(jì)措施嗎？但是這里的救濟(jì)措施實際上只能針對他人的惡意使用行為，這種惡意的證明實際上仍然是給權(quán)利人增加了舉證的義務(wù)，使得權(quán)利人并不能自由的行使自己的商標(biāo)權(quán)。

 

       三、《商標(biāo)法》三十六條第二款之改進(jìn)建議及意義

 

       筆者認(rèn)為，針對上文提出的《商標(biāo)法》第三十六條第二款引發(fā)的問題，可以通過修改部分條款內(nèi)容來改進(jìn)。因為商標(biāo)“撤三”制度和無效宣告制度對于經(jīng)審查異議不成立的商標(biāo)而言都存在起算時間點的問題，筆者認(rèn)為可以借鑒《商標(biāo)法實施條例》第六十六條第三款關(guān)于“撤三”時間點的相關(guān)規(guī)定。[6]將《商標(biāo)法》第三十六條第二款修改為：“經(jīng)審查異議不成立而準(zhǔn)予注冊的商標(biāo)，商標(biāo)注冊申請人取得商標(biāo)專用權(quán)的時間自注冊公告之日起計算。”修改后的法條完善了此前復(fù)雜的商標(biāo)專用權(quán)期限計算方法，消除了容易產(chǎn)生的誤解，也對起算時間點的統(tǒng)一、專用權(quán)保護(hù)期限的固定、實務(wù)操作中的準(zhǔn)確運用等方面都更有意義。

 

      （一）起算時間點更統(tǒng)一

 

       修改后的該條款直接將最終的注冊公告之日作為商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)期限的起點，使得“撤三”和無效宣告的起算時間點統(tǒng)一起來，不會出現(xiàn)分不清注冊公告日和商標(biāo)專用權(quán)期限起始日的情況，也使得所有注冊商標(biāo)的專用權(quán)期限都統(tǒng)一為商標(biāo)注冊公告之日起開始計算，不管是否經(jīng)過異議程序。

 

       （二）專用權(quán)期限更固定

 

      《商標(biāo)法》規(guī)定，注冊商標(biāo)有效期為十年。修改后的《商標(biāo)法》第三十六條第二款可以更好的與第三十九條協(xié)調(diào)，不再出現(xiàn)商標(biāo)專用權(quán)行使期限實際上被縮短的情況甚至使得權(quán)利形同虛設(shè)，實現(xiàn)前后條款的統(tǒng)一，使得商標(biāo)專用權(quán)期限更固定。

 

       （三）實務(wù)運用更準(zhǔn)確

 

       修改后的該條款明確了經(jīng)審查異議不成立的商標(biāo)注冊公告日即為商標(biāo)專用權(quán)期限起始日，不會出現(xiàn)注冊公告日和專用權(quán)期限起始日不一致的情形，不再引起實務(wù)操作中的誤認(rèn)或誤解，有利于為相關(guān)業(yè)務(wù)需求主體提供更明確的法律指引，幫助法院和國知局準(zhǔn)確運用、統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，促進(jìn)這類糾紛的及時定紛止?fàn)帯?/div>

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